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　　【關(guān)鍵詞】

　　生產(chǎn)、銷售假藥罪  生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪 假藥的認(rèn)定  司法解釋溯及力

　　【基本案情】

　　2012年6月，被告人張振振購(gòu)進(jìn)無(wú)國(guó)家藥品批準(zhǔn)文號(hào)的“五行化糖”膠囊，在淘寶網(wǎng)注冊(cè)的“開(kāi)心就好-1215”網(wǎng)店進(jìn)行銷售。2013年2～3月，張振振通過(guò)小廣告聯(lián)系到生產(chǎn)假藥的被告人趙志華，將“五行化糖”膠囊的包裝樣品交給谷長(zhǎng)浩、趙志華等人。

　　拿到樣品后，由谷長(zhǎng)浩負(fù)責(zé)提供生產(chǎn)假藥用的原料和包裝，趙志華、宋銀芝夫婦在租住的民房?jī)?nèi)進(jìn)行生產(chǎn)，并通過(guò)河南省豫鑫和鴻泰物流公司銷售給張振振及其他人，至案發(fā)時(shí)，銷售金額共492275元。張振振從2012年6月至案發(fā)，通過(guò)淘寶網(wǎng)店銷售金額406002.2元。

　　經(jīng)檢驗(yàn)，“五行化糖”膠囊被檢出含有格列本脲和鹽酸苯乙雙胍成分。據(jù)此，原河北省食藥監(jiān)局認(rèn)定，“五行化糖”膠囊在說(shuō)明書中標(biāo)示了疾病治療作用、用法用量且自稱為藥物，應(yīng)按藥品管理，但該產(chǎn)品未經(jīng)藥品監(jiān)管部門批準(zhǔn)，應(yīng)按假藥論處。

　　【裁判理由】

　　法院生效裁判認(rèn)為，谷長(zhǎng)浩和趙志華預(yù)謀購(gòu)置生產(chǎn)假藥機(jī)器后，谷長(zhǎng)浩負(fù)責(zé)購(gòu)買生產(chǎn)假藥的原料和包裝，聯(lián)系買主進(jìn)行銷售，趙志華負(fù)責(zé)生產(chǎn)發(fā)貨，宋銀芝協(xié)助生產(chǎn)、銷售，3被告人共同犯罪的事實(shí)，有其供述予以證實(shí)，且有舉報(bào)人報(bào)案筆錄，證人證言，被告人張振振供述，現(xiàn)場(chǎng)勘查、辨認(rèn)筆錄、指認(rèn)照片等證據(jù)相互印證。即使3人曾發(fā)生矛盾分開(kāi)過(guò)，3被告人共同生產(chǎn)銷售假藥犯罪行為也沒(méi)有中斷，不影響共同犯罪事實(shí)和數(shù)額的認(rèn)定。

　　對(duì)于被告人張振振及其辯護(hù)人所提的原判認(rèn)定張振振的犯罪數(shù)額與事實(shí)不符的情況，法院查明，張振振在淘寶網(wǎng)上的銷售記錄載明2012年6月至2013年9月21日，其淘寶賬號(hào)上交易“五行化糖”膠囊的交易成功金額為406002.20元；結(jié)合其他證人證言，印證了張振振明知是假藥而銷售的事實(shí)。

　　被告人谷長(zhǎng)浩、趙志華、宋銀芝以非法營(yíng)利為目的，違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)，未經(jīng)藥品監(jiān)管部門批準(zhǔn)共同生產(chǎn)、銷售假藥49萬(wàn)余元，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。被告人張振振明知是假藥而在網(wǎng)上進(jìn)行銷售，數(shù)額達(dá)40余萬(wàn)元，其行為已構(gòu)成銷售假藥罪。

　　本案各被告人實(shí)施生產(chǎn)、銷售假藥行為時(shí)，生產(chǎn)、銷售假藥罪的“其他嚴(yán)重情節(jié)”沒(méi)有相關(guān)司法解釋。2014年12月1日，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事

　　案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》施行后，本案處在審理階段，所以原判適用《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》中“對(duì)于司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)沒(méi)有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理”的規(guī)定，故對(duì)4被告人及其辯護(hù)人所提本案生產(chǎn)、銷售“五行化糖”膠囊的時(shí)間在2014年12月1日之前，適用2014年12月1日施行的《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》錯(cuò)誤的理由和意見(jiàn)，不予采納。

　　【裁判結(jié)果】

　　原河北省邯鄲縣人民法院于2014年12月25日作出（2014）邯縣刑初字第149號(hào)刑事判決：被告人谷長(zhǎng)浩犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑九年，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元；被告人趙志華犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑九年，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元；被告人張振振犯銷售假藥罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣八十二萬(wàn)元；被告人宋銀芝犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣二十五萬(wàn)元；以上所判罰金均于判決生效之日起三個(gè)月內(nèi)履行完畢；作案工具面包車兩輛，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。

　　河北省邯鄲市中級(jí)人民法院于2015年5月5日作出（2015）邯市刑終字第135號(hào)刑事裁定：駁回上訴，維持原判。

　　【裁判要點(diǎn)】

　　行為人生產(chǎn)、銷售假藥的行為在2014年12月1日之前，審理時(shí)在2014年12月1日之后，依法適用最高人民法院、最高人民檢察院2014年12月1日出臺(tái)的《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，生產(chǎn)、銷售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第一百四十一條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，依法應(yīng)判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

　　【相關(guān)法條】

　　《刑法》第一百四十一條、第一百四十九條，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條，《藥品管理法》第三十四條、第四十八條、第十七條、第十八條、第十九條、第七十二條、第七十三條。

　?。ㄕ幾浴妒称匪幤钒踩湫桶咐齾R編》   原國(guó)家食品藥品監(jiān)管總局法制司、高級(jí)研修學(xué)院組織編寫）

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